קודם להענקת ערבות על ידי חברה יש להעביר אישור מתאים בדירקטוריון שלה.
כאשר הבנק מקבל ערבות הוא מסתמך על אישור הדירקטוריון.
שיקולי טובת החברה המעניקה את הערבות
בהתאם לפסיקה, על דירקטוריון החברה המעניקה את הערבות חלה החובה לשקול את טובת חברה הס החברה הספציפית המעניקה את הערבות (לא את טובת חברת האם שלה, לא את טובת חברת הבת שלה וכדומה).
טובת החברה תישקל ביום מתן הערבות.
באם מדובר בערבות מתחדשת – יש לשקול את טובת החברה מחדש בכל מועד חידוש.
במרבית המקרים בפועל, השיקולים בנוגע להענקת הערבות אינם מתייחסים לחברה הספציפית. במקרים כגון אלה הערבות איננה בעלת תוקף משפטי (בהיבט הבנקאי – הבנק לא יוכל לממש אותה).
דוגמאות לכך:
- חברת בת המוחזקת על ידי חברת האם – מעניקה ערבות לחברת האם משיקולי טובת חברת האם המחזיקה בה ושולטת בה. הרעה במצבה של חברת האם תקרין גם למטה על חברת הבת.
- חברת האם משמשת כמסלקה לחברות הבנות (האשראי הנלקח על ידה מיועד מראש לחברות הבנות). לחברת הבת אינטרס לערוב לחברת האם ועל ידי כך להבטיח את ניתוב האשראי גם אליה.
- חברת הבת מעניקה ערבות לחברת האם מתוך ציפייה לקבלת "תמורה" עתידית בדמות ערבות מחברת האם לטובת הבת בעת הצורך (נכון גם למצב הפוך בו חברת האם מעניקה ערבות לחברת הבת).
דגש:
כאשר חברת אם עורבת לחברת בת המוחזקת על ידה בשיעור של 100%, הרי שבעצם היא מגנה על עצמה וזאת מאחר והיא מגנה על נכס שלה (שהוא חברת הבת המוחזקת על ידה). במקרה כזה השיקול של טובת חברת האם מתקיים !
האם ניתן להתייחס אל ערבות של חברת בת המוענקת לאם כאל חלוקת דיבידנד ?
נניח שאכן מדובר בחלוקת דיבידנד.
במקרה כזה, יש לבחון ביום שבו קיימת כוונה לממש את הערבות האם חברת הבת עומדת במבחנים לחלוקת דיבידנד אשר נקבעו בחוק החברות (מבחן הרווח ומבחן יכולת הפירעון – סעיף 302 לחוק החברות).
בפועל נקבע כי ערבות של חברת בת לחברת אם במהותה איננה חלוקת דיבידנד !
הנימוקים:
1. דיבידנד על פי חוק החברות משולם למי שמחזיק מניות בחברה. מאחר והערבות איננה משולמת לחברת האם שהינה בעלת המניות אלא לצד ג' (לדוגמא הבנק), אזי אין להתייחס אליה כאל חלוקת דיבידנד.
2. דיבידנד מחולק לבעלי המניות לפי שיעור החזקתם בחברה. לעומת זאת, ערבות משולמת ב-100% מסכומה, ללא קשר לשיעור ההחזקה בין החברות – ומכאן במהותה איננה חלוקת דיבידינד.
נקודות נוספות
- במצב בו חברה נתנה ערבות והערבות ממומשת אזי נוצרת פגיעה בנושיה של החברה שנתנה את הערבות – וזאת כתוצאה מפגיעה ב"כרית הבטחון" (האיתנות פיננסית שלה נפגעת).
- במקרה בו חברת בת משלמת ערבות לצד ג' עבור חברת האם וכנגד הערבות העמידה חברת האם בטחונות לטובת חברת הבת – חברת הבת הופכת לנושה של חברת האם.
- בחברה פרטית קיימת לנושים בעיה באיתור מידע לגבי ערבויות שהעניקה החברה – זאת משום שאין הם זכאים לקבל לעיונם דוחות כספיים של החברה (מאחר והיא פרטית) וכפועל יוצא מכך אין ביכולתם להיחשף למידע בדבר ערבויות קיימות אשר להן ניתן גילוי במסגרת הבאורים לדוחות הכספיים.
אנו עומדים לשירותכם בכל עת.
בברכה,
צחי יונה, רו"ח
M.A In Accounting
(הכותב הינו הבעלים של חברת דגש פיננסים – ניהול כספים בע"מ)
